个人申请离婚损害赔偿有时间限制吗

第一篇：个人申请离婚损害赔偿有时间限制吗

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个人申请离婚损害赔偿有时间限制吗

法律规定离婚是可以申请离婚损害赔偿的，只是需要符合提起离婚损害赔偿的相关要件，才能申请成功，并且申请离婚损害赔偿是有时间限制的，要视具体情况的不同，在不同的时间内提出离婚损害赔偿，现在就让赢了网小编来为大家具体介绍一下吧。

申请离婚损害赔偿有时间限制吗

有时间限制的。

1、无过错方作为原告向人民法院提起婚姻损害赔偿请求必须在离婚诉讼的同时提出。

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2、无过错方作为被告，如果不同意离婚也不提起请求精神赔偿请求，可以在离婚后一年内就婚姻损害赔偿单独提起诉讼。

3、无过错方作为被告，一审时被告未提出婚姻损害赔偿请求，二审提出的，人民法院可进行调解，调解不成，应告诉当事人在离婚后一年内可对婚姻损害赔偿另行提起诉讼。

4、在婚姻关系存续期间，不起诉离婚而单独提起婚姻损害赔偿的案件法院不予受理，另一方面判决不准离婚的案件，婚姻损害赔偿请求也不会得到法院的支持。

第二篇：申请管辖权异议是否有时间限制

黄坚明律师：申请管辖权异议是否有时间限制

广东广强律师事务所高级合伙人、律师黄坚明

来源：北大法律信息网

笔者办理过一起重大租赁合同纠纷案，涉案金额超过5000万元，经历了一审败诉（笔者代理一审败诉方）、上诉后二审裁定发回重审、发回重审后再申请管辖权异议、法院裁定驳回后再上诉，最终广州市中级人民法院认定一审法院管辖权错误，裁定将案件移交二审法院审理等一系列程序问题。笔者现单就案件中遇到的申请管辖权异议的时间限制问题，提出自己的看法和分析。

一、根据民诉法第38条的规定，应在提交答辩状期间提出管辖权异议。新旧民诉法都要求在答辩状期间内提出管辖权异议。对比一下，新旧民诉法第38条的规定都是一样的，没有变化。民诉法第38条的规定是：“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。”对此，我想提出的问题是：若当事人在提交答辩状期间没有提出管辖权异议，其后果是什么呢？是否意味着当事人已经放弃了再提起管辖权异议的权利呢？是否是意味着在该案件的整个诉讼程序中都不能再提管辖权异议呢？本人对此持反对意见。此外，若第一次法庭辩论结束后，当事人再提出管辖权异议，法院是否应对管辖权问题再进行实质性审查呢？就实务而言，法官一般都会拒绝当事人的请求，不会再审查管辖权的问题。笔者接手该案后，也想过在二审阶段要提管辖权异议的问题，当然，也知悉被驳回的可能性非常大。最早经办此案的律师没有在答辩期内提出管辖权异议，再接受经办此案的律师因已过答辩期，在庭审笔录中明确陈述：“因已过答辩期，同意不再提管辖权异议。”鉴于以上事实，且一审法院判决还存在其他程序上错误，综合考虑各种因素和可能的结果后，笔者在二审阶段也没有提管辖权异议的问题。

二、案件发回重审后能否再提出管辖权异议

鉴于案件权益比较重大，一审败诉后当事人只能提起上诉。其实，大家都明白，二审想扳回来，难度极大。由于一审判决列错了案件主体，笔者以一审判决主体错误为由，要求二审法院撤销一审判决，将案件发回重审。比较意外的是，二审法院最终接纳我们的代理意见，并没有对案件实体性问题进行裁决，而是直接以案件诉讼主体错误为由，直接裁定案件发回重审，事实上赋予我们权利救济、挽回败局的权利和机会。

既然案件已发回重审，就应当是一切重新开始。但问题也出来了，笔者代理的被告一方能否再提起管辖权异议呢？发回重审的一审法院出具的开庭《传票》及《举证通知》材料中，重新明确了举证期限、申请鉴定期限、申请证人出庭期限等内容，但没有明确提到是否可以再申请管辖权异议。笔者也进行了详细的资料收集，看了不少包括众多律师在内专业人士的说法，认定不可以再申请管辖权异议的观点居多，但比较遗憾的是，笔者并没有找到具有权威性观点和法律依据。在笔者律师团队内部，观点也不统一，有律师说可以再提，也有律师说再提被驳回几率过大，总之，笔者并就没有得到明确的答案，如何抉择仍需作出决定。其实，经常打官司的人都知道，用法律的时候才发觉，法律往往就缺你需要用的那一条。

三、一审法院裁定驳回当事人的管辖权异议申请

经过比较长时间的思考，笔者最终决定再向法院提出管辖权异议申请，要求将案件移交市中院管辖。一审法院主审法官收到笔者提交的管辖异议申请书后，要求笔者到法院作笔录，其提出的核心内容如下：

1、发回重审就是继续审理，笔者再提管辖权异议、再提交其他众多案件证据材料是不恰当的；

2、不是不赋予当事人提出管辖权异议的权利，而是当事人在管辖权异议期限内都没有提出异议，已过了异议时效，不能再提管辖权异议，提出了也会驳回；

3、原来一审就是通过作笔录确定不再提管辖权异议的，你现在为什么就非要法院出具书面裁定书呢？总之，就是气氛不和谐，笔者在法庭上当场和经办法官辩论起来，甚至有点火爆，时间超过45分钟，甚至连拒绝在笔录上签名的说辞都出来了。最终结果是笔者要求在笔录中明确写明要求出具书面裁定书的内容，但书记员把笔者再三强调的内容都没有写上，不管法官是否同意，笔者自己动手把要求法院出具管辖权异议的书面裁定书，并明确赋予当事人提起上诉的权利。

由于笔者坚持要求法院出具书面裁定书，在笔录中也明确手写了该内容，法院也就只能组织开庭专门处理管辖权问题。在庭上，笔者详细论述了管辖权的问题，结论就是一审法院受理本案是错误的，应移交市中院管辖。当时，到庭的旁听人员挤满了整个法庭，这是笔者经历过听众最多的民事案件之一。

其实，笔者再认真思考一下，也觉得有点问题，为什么不在市中院二审的时候提出管辖权异议呢？而是等到现在才提出？中院刚裁定案件发回重审，现在又要求将案件移交中院审理，有这样戏剧性事情？这样具有戏剧性的事情，就实实在在地发生了。其实，当时当事人都不理解我的做法，认为现在再提管辖权异议，会不会纯粹是拖延时间！其实，我心里也没有底，毕竟案件实操都是很复杂的，且原庭审笔录中明确载有不再提管辖权异议的内容。其他律师也问过我这个问题，你现在再提管辖权异议有法律依据吗？笔者只能如实回答，答案是说不清楚。一审法院法官态度很明确，本院将依法审理，也将请示领导后作出裁定书。裁定书出来了，驳回了我方提出的管辖权异议申请，裁定案件应由该法院继续审理，并强调这是请示法院领导后作出的决定。也许，管辖权问题就应到此为止了，毕竟法官已经出裁定，认可法院的做法，笔者无需承担任何专业上的责任。但鉴于对法律的理解和对整个系列案件形势的综合考虑，笔者决定继续上诉，将案件战场再转到中院。

四、中院裁定支持了当事人提出的管辖权异议请求，裁定将案件移交市中院管辖。

经过比较漫长的等待之后，中院通知笔者去签收法院裁定书。笔者边签收送达文书材料，边问书记员案件是如何裁定的，说句心里话，当时心里是挺焦急的，毕竟就是自己持续坚持要提管辖权异议申请。书记员回答：“一般案件都是这样判的。”笔者心底一凉，本案不是一般案件，按一般案件处理本案那结果就是败诉，花费这么长时间，浪费了那么多的精力，结果还是让我失望吗？随即将到手的裁定书直接翻到最后面的结论部分，结果让我吃惊，中院再一次支持笔者的请求，将案件移交中院审理。总之，起码在程序上，原一审判决是存在问题的，否则二审法院就不会两次都支持笔者方的请求。

五、笔者提出的与管辖权异议相关的法律依据

首先，民诉法第36条规定：“人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的人民法院，受移送的人民法院应当受理。”该法条中并没有规定期限问题。笔者的理解是，法院只要发现自己受理案件是错误的，应赋予其认真改错的权利，而不应用时间期限来限制其改正错误的机会。正如俗话说的，有错就改是好孩子。

其次，民诉法第111条第4款规定：“对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉。”也就是说，法院有告知当事人去有管辖权法院起诉的义务，法院未履行该法定义务，由此产生的不利后果不应当全部由案件当事人承担。

再者，民诉法第179条第7款规定：“违反法律规定，管辖错误的，人民法院应当再审”。也就说，若法院在答辩期满后不再审理当事人提出的管辖权异议申请，但按照相关法律规定，原法院确实是没有管辖权却受理了案件的，即便作出了判决，根据上述规定，人民法院应当再审该案，但提起再审的难度是相当大，是否启动主动权完全掌握在法院受理。

具体到笔者办理的上述案件，若法院拒绝当事人提出的管辖权异议申请，明显是程序上的错上加错；若当事人再以管辖权错误为由在二审阶段提出发回重审，或者是在判决生效后申请再审，这都为当事人增加了不必要的诉累。当然，笔者继续就此问题和不少资深律师讨论过，有一个律师给笔者的答复最简单，一审阶段毫无疑问可以提管辖权异议，二审阶段就不可以再提管辖权异议，发回重审就是一审阶段，当然有权提起管辖权异议，第一次开庭还可以提出变更诉讼请求。

综上所述，笔者的观点仍是：当事人在答辩状期间内没有提出管辖权异议，不应认定为当事人就放弃了再提出管辖权异议的权利，也不能认定为没有管辖权的法院就此取得了管辖权；案件发回重审后，当事人有权再提出管辖权异议，法院也应当进行审查；法院是否应当再审查当事人再提出的管辖权异议的申请，其实质要件就是法院对受理的案件是否有管辖权，只要是没管辖权而受理了案件，就应依法移交其他有管辖权的法院审理，这不应当有时间上的限制，而当事人申请管辖权异议的，也不应当有时间上的限制，不管是在一审阶段还是二审阶段。

第三篇：户口迁移有时间限制吗

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户口迁移有时间限制吗

公民是需要有户口，户口记载了一家人的居住情况，基本身份信息，如果要办理身份证的，是需要出示户口的。如果要结婚或者离婚的话，也是需要有户口的。户口是可以迁移到其他地方的，需要重新落户，那么，户口迁移有时间限制吗？下面，赢了网小编详细为您介绍具体内容。

公民迁移，从到达迁入地的时候起，城市在三日以内，农村在十日以内，由本人或者户主持迁移证件向户口登记机关申报迁入登记，缴销迁移证件。

外地买房迁户口的流程

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按下面步骤办理公民迁入(准迁)户口手续：

第一步，应分清不同类型分别准备所列不同材料到迁入地派出所办理户口准迁手续。

第二步，当事人可持《户口准迁证》(第二联)和被迁移人《户口簿》到所在地派出所办理《户口迁移证》；

第三步，当事人持户口准迁证(第三联)和《户口迁移证》到迁入地派出所办理入户手续。

凡在市区购买房屋，以及自建私房或其他原因拥有房产同时具备稳定性生活来源，要求迁移户口的，凭《房产证》，迁移人员的户籍证明以及房屋所在地的社区同意接收入户的证明材料以及生活来源证明(包括营业执照、单位核章的工资单等)到户口所在地派出所申请，派出所调查核实后，经分局审核，报市局户政科审批后发给《户口准迁证》。

集体户口买房后怎么办理落户？需要哪些证件？

当事人是集体户口的话，当事人本人是没有户口薄的。现因你要用办

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赢了网s.yingle.com 理落户手续，你可以从公司的集体户口薄上将你个人的“户籍卡”原件从公司借出来，待办理完手续后，再将个人的“户籍卡”原件还给公司就行了。还有一种方式是，你到你现在集体户口所在地的派出所打一个“户籍证明”也能用于办理落户手续。其它要提交的证件与资料就与其它常住户口的人办理手续没有任何区别了。

根据相关规定，购房落户当事人需向公安机关提供：房屋产权证(按揭房凭购房合同和银行按揭协议)和迁入人员的居民户口簿、居民身份证。有家属随迁的，还需提供结婚证、父母子女关系证明。综上：集体户口人员就是用个人的“户籍卡”或派出所的“户籍证明”代替居民户口簿办理有关户口移迁手续。

迁移户口以后，为了避免自己的麻烦，最好办理新的身份证。要是你还有什么不明白的地方，不妨向我们赢了网的律师进行咨询。

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第四篇：浅谈离婚损害赔偿

浅谈离婚损害赔偿制度

姓名：田梦舒院系：08级法学院《婚姻家庭继承法学》期末作业

浅谈离婚损害赔偿制度

通过老师上课的讲解和对婚姻法教材的自己阅读，我对其中的离婚损害赔偿制度有着很浓厚的兴趣，也许这个兴趣也源自于现在的社会现实，最终通过翻阅一些资料，在此浅谈一下此制度。

据了解，近年来，我国离婚率呈逐年上升趋势，由于夫妻一方的过错如重婚、姘居、通奸、家庭暴力、虐待、遗弃等导致家庭破裂的诸如此类的条件，占有相当大的比例。“小三儿、二奶”的出现，也让这项制度的确立显得尤为重要，所以，为了贯彻保护婚姻家庭的宪法原则，更好的维护公民尤其是女性公民在婚姻家庭方面的合法权益，2001年4月28日公布实施的《中华人民共和国婚姻法》中新增了离婚损害赔偿制度。

该规定提出摘要：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿摘要：

（一）重婚的；

（二）有配偶者和他人同居的；

（三）实施家庭暴力的；

（四）虐待、遗弃家庭成员而导致离婚的。”很显然，作为一种民事损害赔偿，离婚损害赔偿在原则上应该符合民法学上的四个要件:

一是行为本身违法，即夫妻一方实施了法定四种情形中的行为，而且不论行为本身是否构成犯罪；

二是须有主观过错。即夫妻一方对离婚具有主观上、行为上的过错。该“过错”必须是导致离婚的过错。也就是说，对于婚姻关系的解除，一方在主观上具有故意或过失。假如双方均无过错，则不承担赔偿责任。

三是已造成损害的客观事实，实际上离婚本身就是对无过错方的巨大损害，尤其是在被迫离婚时；

四是过错行为和损害事实具有因果关系，所谓直接因果关系，我认为是这些损害行为是导致婚姻破裂的根本愿意，而不是离婚当事人所提出的离婚理由，比如受害人以感情不和为由提出离婚诉讼，在审理的时候若查明“感情不和”实际上是另一方当事人重婚、和他人同居、实施家庭暴力等因素所致，就应当适用离婚赔偿。假如是因为自身的过错或第三人的过错造成财产或精神赔偿，也不能要求配偶承担赔偿责任。

《婚姻法》及其司法解释对离婚赔偿制度的明确规定，是在充分考虑我国婚姻家庭目前状况，为维护健康的婚姻家庭关系而做出的，对制裁离婚过错方，保护无过错方，维护婚姻当事人的合法权益，具有重要的立法意义。而在审判实践中，到底应该如何正确理解和适用这些规定，是当前应该注重的新问题，我将试着就离婚损害赔偿制度的相关新问题作一些初步探索。

一、离婚损害赔偿责任的性质

离婚损害赔偿制度，又称离婚救济制度。通常指配偶一方违反婚姻义务，实施法定违法事由致婚姻关系破裂时，无过错配偶方或非主要过错方有权在离婚时诉请损害赔偿的制度。确定离婚损害赔偿责任的性质是决定离婚损害赔偿制度构成要件和适用方式的先决条件，必须予以优先考虑。

在司法领域，损害赔偿的产生原因无非是2个：一是由于侵权。一是由于违约。本人赞同将婚姻法中的损害赔偿定性为侵权责任。

首先，从婚姻缔结后所产生的夫妻关系来看，人身关系的内容不能通过当事人协商进行创设，财产关系的内容只能针对夫妻财产制度进行约定。整个夫妻关系的内容基本上是法定的，基本上不存在合同内容设定的自由。

其次，从婚姻关系的解除来看，法定的离婚理由所反映的是婚姻当事人的忠实权、身体健康权、同居权等带有特定精神利益的权利；合同的法定解除理由反映的是合同当事人的财产权益。合同出现法定解除情形时，合同自通知到达对方时解除；而婚姻关系的解除却是需要人民法院的裁判。

第三，从我国婚姻立法本身来看，我国的立法者还是支持离婚损害赔偿侵权责任说这一观点的。如《司法解释一》第二十八条就明确规定摘要：“婚姻法第四十六条规定的‘损害赔偿’，包括物质赔偿和精神损害赔偿。涉及精神损害赔偿的，适用最高人民法院《有关确定民事侵权精神损害赔偿责任若干新问题的解释》的有关规定。”从该条款规定中可知，婚姻立法其本身便是将损害赔偿认定为侵权行为的损害赔偿--因为违约赔偿责任以弥补合同一方当事人受损财产利益为限，不存在精神损害赔偿新问题。

二、离婚损害赔偿请求权的行使

1、请求权人的主体资格。离婚损害赔偿请求权人必须是无过错一方。离婚损害赔偿请求权只能由无过错一方向有过错一方提出，而不能向其他人提出赔偿请求，婚姻法第四十六条中所指的无过错方，只能是离婚夫妻的无过错方。对因不合法婚姻如重婚导致的无效婚姻以及有配偶者与他人同居（不论采用什么手段）中存在的无过错方，不享有该项请求权，因为这种无过错方不是适格的主体。

2、被请求权的主体资格。该项损害请求只能向自己的配偶提出，而不能向合法婚姻以外的其他人提起。《解释》第二十九条第一款就承担损害赔偿责任的主体资格作出明确规定，即“承担婚姻法第四十六条规定的损害赔偿责任的主体，为离婚诉讼当事人中无过错方的配偶。”该条所

指的配偶中有过错的一方，与无过错一方互为配偶。对有的当事人在请求时要求配偶以外的第三者等进行赔偿的，这是没有法律依据的，法院也不能支持。

对此法学界对此争议很大。有学者主张第三者介入他人婚姻，不仅侵害了婚姻当事人的配偶权，妨害了他人的家庭安宁，而且冲击了法律所保护的婚姻家庭制度，这实质上就是对法律的破坏和违反，因而第三者的行为应当受到法律的否定性评价。也有很多学者主张离婚损害赔偿的义务主体只应是有过错方配偶一方，不应将第三者作为义务主体。婚姻以感情为基础，第三者插足是感情问题，谈不上什么侵权，由此导致离婚的，第三者不负赔偿责任。

我认为《解释

（一）》第29条只把有过错配偶一方规定为义务主体有些不太合理，因为这免除了作为共同侵权人第三者的赔偿责任。这种立法的实际结果就是法律对第三者的过错视而不见，仅仅用道德约束第三者并不可行，也使得受害者在权利保护上大打折扣。所以为了更好地保护受害方的权利，对离婚损害赔偿义务主体的范围规定应扩大到第三者，应当在法律中规定第三者与有过错配偶一方共同承担连带赔偿责任。

一方面，从侵权责任角度来看，第三者是从外部侵害了配偶权。夫妻之间互为配偶，配偶之间享有配偶权。配偶权的对内关系最重要内容是夫妻之间互相忠实、互相尊重；配偶权的对外关系则体现为配偶双方以外的任何其他人，都应有不得侵犯的义务。

在婚姻关系存续期间，配偶一方有重婚、婚外与他人同居等行为时，不仅有过错的配偶侵犯了受害人合法婚姻的权利，违背了夫妻间应忠实的义务，而且第三者的行为同样构成对受害人合法婚姻权利的侵害。史尚宽先生说，身份权内外部受有侵害时，应受保护。因此，受害人在离婚时应有权要求第三者承担侵权损害赔偿责任。因重婚、与他人同居等行为而导致离婚的法律后果，受害人可同时向有过错的配偶及第三者提出离婚损害赔偿，要求有过错的配偶及第三者因其共同侵权的事实，向受害人承担连带赔偿责任。当然，要第三者承担责任，第三者的主观上应该是有过错的，这样才符合侵权行为的构成要件，即第三者承担其主观上有过错的行为给婚姻关系当事人造成的损害，当第三者不知受害人与有过错的配偶存在婚姻关系时第三者可不承担赔偿责任。

另外，从社会效果来看，要求第三者进行赔偿既体现了法律对侵权者的惩罚功能，也实现了对受害方的损害进行补偿和抚慰，伸张了社会正义。把第三者加入到义务主体，并没有违背此制度设立的目的，也不影响对过错配偶的惩罚，而且可以更好的保护受害配偶的合法权益。因此，我国现行《婚姻法》对赔偿义务主体应加以完善，在立法上对受害方可以向第三者提出离婚损害赔偿应给予肯定，从而更好地保护无过错方的权益，实现法律的社会价值。但法律

对“第三者”的含义也应作出明确的规定，有利于实践中的具体操作。

3、请求权的行使必须以当事人有过错并因此导致离婚的为前提。

此项损害赔偿请求权的行使，须有符合法律规定的过错情形并因此导致离婚的，也就是说，只有一方在违反婚姻法第三条第二款的禁止性规定导致离婚的，才可以行使此项权利。我认为，此要求过于严格，不利于具体操作。对于一方过错的范围应当扩大一些。如将吸毒、赌博包括在内，才能真正发挥婚姻法第四十六条保护无过错一方的作用。对于不起诉离婚而又依该条提出损害赔偿请求的，法院不予受理。对于法院判决不准离婚的，对于当事人基于婚姻法第四十六条提出的损害赔偿请求，不予支持。

三、请求离婚损害赔偿的适用程序和诉讼时效

法律设立离婚损害赔偿的初衷是对弱者和无过错方的扶助和保护，我国《婚姻法》规定了两种离婚形式，即诉讼离婚和协议离婚，因此离婚损害赔偿既适用于诉讼离婚，也适用于协议离婚。如协议离婚，则损害赔偿应由双方协定。此时，无过错方假如没有提出损害赔偿，应答应其在一定期限内提出损害赔偿之诉。《司法解释二》第二十七条规定摘要：“当事人在婚姻登记机关办理离婚登记手续后，以婚姻法第四十六条规定为由向人民法院提出损害赔偿请求的，人民法院应当受理。但当事人在协议离婚时已经明确表示放弃该项请求，或者在办理离婚登记手续一年后提出的，不予支持。”就是对此的明确。

对于诉讼时效问题，最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题解释

（一）第三十条明确规定，无过错方只能在离婚诉讼同时或离婚一年内另行起诉。但我认为若离婚时无过错方根本不知道这项权利特别是在一些经济相对落后和文化不发达的地区，特别是在农村地区，随着离婚案件的逐年上涨，无过错方作为原告在离婚后或作为被告在离婚后一年才知道有这项权利，有或许，这时候才有足够的证据能够提起损害赔偿，但却因为过了时效而不能行使。假如，一队夫妻，一方因遭受另一方的家庭暴力而导致婚姻关系破裂离婚，无过错方作为原告在离婚后或者是作为被告在离婚一年后才发现自己因家庭暴力身体受到了严重的伤害。如果不允许其提出赔偿请求显然有失公平。因此，过错方知道或应当知道权利被侵害时在离婚时或离婚后一年内提出；如果无过错方在离婚时不知道权利被侵害可以在离婚后知道或应当知道之时起一年内提出。

另外对于离婚损害赔偿是适用于诉讼离婚还是登记离婚存在争议，《婚姻法》中也没有明确规定。但最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释

（二）第二十七条明确规定：当事人在离婚登记机关办理离婚手续后，以婚姻法第四十六条规定为由向人民法院提

出损害赔偿请求的，人民法院应当受理。但当事人在协议离婚时已明确表示放弃该项请求，或者在办理离婚登记手续一年后提出的，不予支持。很明显，离婚损害赔偿既可用于诉讼离婚也可用于登记离婚。

四、离婚损害赔偿的举证责任

无过错方请求损害赔偿的权利能否实现，依赖于无过错方能否提供足够的证据证明过错方存在特定的违法行为。根据谁主张、谁举证的原则，无过错方负有证明对方有错过的举证责任。然而在实践中，离婚损害赔偿的举证往往是较为困难和复杂的。多数情况下，过错方在实施这些过错行为时采用的都是一些比较隐蔽的手段，很难取证。无过错方通常只能以跟踪、偷拍等方式获取线索，但往往又会因为侵害了他人的合法权益或者违反法律禁止性规定等原因难以被认定和采纳。

就拿有配偶者与他人同居来说吧，一般情况下，这种情形当事人只能自己调查证据。过错方与他人同居很少会采取公开的方式，更多的时候是采用秘密手段，无过错方有时候根本就不知道，或者知道也会很难发现，于是只能通过跟踪、偷拍、捉奸等方法查找线索来取得证据，但最后很可能因为取得证据的合法性的原因而不被法庭认定和采纳。

多数学者认为，应降低无过错方的举证责任，实行举证责任倒置，或者是由无过错方提供线索，人民法院主动取证。还有学者认为可以考虑规定派出所、居委会、村委会、物业管理部门等应有义务向法定机关出具共同居住事实的证明。

我非常赞同这种观点，现实生活中无过错方常处于弱势地位，其自身的能力或经济条件都不如对方，很难取得确凿的证据来指证对方。适当的降低无过错方的举证责任，甚至在一定的条件下采用过错推定原则，这样比较充分地发挥了离婚损害赔偿制度对无过错方的保护作用，更好地保护相对人的合法权益。

离婚损害赔偿制度在中国作为一项新的婚姻法律制度，将为保障婚姻当事人的合法权益发挥重要作用，与其他婚姻法律制度的有利结合能使我国婚姻家庭法律体系更加完善，带来我国婚姻法律体系的新进程。我深信，随着司法实践的增多和理论研究的深入，我国的离婚损害制度将会更加完善。

参考文献摘要：①王歌雅《中国现代婚姻家庭立法探究》②王利明《民法--侵权行为法》③梁彗星《民商法论从》第4卷④陈棋责《家属--继续法基本新问题》⑤冯得妮《离婚损害赔偿及其责任承担》⑥刘士国《现代侵权损害赔偿探究》⑦巫昌祯、夏吟兰《民法典婚姻家庭编之我见》⑧夏吟兰《离婚救济制度之实证探究》⑨王卫国《过错责任原则》⑩杨立新《离婚过错损害赔偿的法律适用》

第五篇：离婚损害赔偿

离婚案件之离婚损害赔偿

据有关部门统计，我国每年约有40万个家庭解体，其中多数起因于家庭暴力和夫妻一方与人有婚外情，或通奸、有配偶者与他人同居、重婚而导致的离婚。许多无过错的离婚当事人，因另一方的侵权违法行为，使身心受到严重摧残。《婚姻法》修正案中新增了离婚损害赔偿制度，即第四十六条规定。该规定提出，重婚；有配偶者与他人同居；实施家庭暴力；虐待、遗弃家庭成员而导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿。

一、离婚损害赔偿的概念

所谓离婚损害赔偿，是指因夫妻一方因重大过错违法侵害另一方的合法权益，致使婚姻关系破裂的，过错方应对无过错方所受到的财产损失或精神损失予以物质赔偿的法律制度。该项制度在国外立法制度中已有几百年的历史。

二、离婚损害赔偿的权利主体与责任主体

根据《婚姻法》第四十六条的规定，有权提起离婚损害赔偿的权利主体应当是婚姻关系中无过错的一方。而这里所指的无过错应当是相对与离婚损害赔偿而言，不能因为在婚姻关系中存在一定的过错而否定提出离婚损害赔偿的权利。也有学者认为权利主体包括其他家庭成员，但笔者认为其他家庭成员基于遗弃、虐待等原因享有的赔偿请求权是不以婚姻或家庭关系为基础的，是独立于身份关系的。因此，其他家庭成员享有的损害赔偿请求权并不同于离婚损害赔偿的请求权，其他家庭财产是不宜作为离婚损害赔偿的权利主体的。

根据《婚姻法解释(一)》第二十九条之规定承担离婚损害赔偿责任的主体，应当为离婚诉讼当事人中无过错方的配偶。即只能是有过错配偶一方来承担损害赔偿责任，而不能将第三者列为赔偿责任人。

三、离婚损害赔偿制度的法律特征

1.法定性。离婚损害赔偿的主体、可以请求赔偿的事由，均是法定的。

2.救济性。离婚损害赔偿制度具有救济的功能，这是离婚损害赔偿制度的基本功能，通过赔偿，使受害方的损失得到填补，受侵害的权益得到恢复和救济。

3.惩罚性。在破裂主义的离婚原则之下，离婚原因已不再制约离婚和影响离婚，离婚本身不再具有惩罚的功能。而通过责令婚姻侵权者承担损害赔偿责任，使侵权者不仅未因其侵权行为获益，受到惩罚。

四、离婚损害赔偿构成要件

1.违法行为。行为人实施了违反了婚姻法的规定或婚姻契约对婚姻义务的要求，侵犯了另一方基于配偶身份所产生利益，违反夫妻的忠实义务，相互扶养义务的行为，即《婚姻法》第四十六条规定的重婚、有配偶者与他人同居、实施家庭暴力、虐待、遗弃家庭成员等情形。必须指出的是，该条采用了列举式规定，并没有做出兜底条款。因此，除该条规定的情形外均不能主张离婚损害赔偿。如赌博、嫖娼等行为，或虽实施了前述的违法行为而尚未导致离婚的，都不属于离婚精神损害赔偿的法定违法行为。

2.损害结果。由于行为人的违法行为给另一方造成的财产损害和精神损害。财产上的损失主要表现为夫妻共同财产或被侵害人个人财产的减少。精神损害包括精神利益的损害和精神创伤两部分，主要可以表现为被侵害方失眠、易怒、狂暴、抑郁、痛苦、社会评价降低等。

3.违法行为同损害结果存在因果关系。损害结果是由违法行为引起的，两者间存有必然的因果关系。即配偶一方实施的重婚、与他人同居、家庭暴力、虐待、遗弃等法定行为，必须是导致婚姻关系破裂而离婚，造成无过错配偶遭受精神损害的直接原因。

4.行为人主观过错。实施破坏婚姻家庭关系的违法行为必须是配偶一方或第三者主观上的故意或过失。离婚精神损害赔偿以配偶一方有过错为主观要件，而且该“过错”必须是导致离婚的过错。

由于离婚损害赔偿的特殊性，在满足以上要件的同时法律还规定了另外一个主张离婚损害赔偿的条件，也就是违法行为导致婚姻关系破裂，造成了离婚的后果。因此，在婚姻关系存续的状态下，是不能主张离婚损害赔偿的。

五、离婚损害赔偿的过错行为

离婚损害赔偿的过错行为是指违反了婚姻法的规定或婚姻契约对婚姻义务的要求，侵犯了另一方基于配偶身份所产生利益，违反夫妻的忠实义务，相互扶养义务的行为。根据《婚姻法》第四十六条规定：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：①重婚的；②有配偶者与他人同居的；③实施家庭暴力的；④虐待、遗弃家庭成员的。”。因此，只有存在该条规定的四种情形才能够主张离婚损害赔偿。

1、重婚。重婚是指有配偶的人与他人以夫妻名义同居生活，或者明知他人有配偶而与之以夫妻名义同居生活。它不仅包括法律婚姻，也包括事实婚姻。而以夫妻名义共同生活的表现是多种多样的，如举行婚礼、公开自称或介绍为夫妻、以夫妻名义对外处理事务、生养小孩、申报户口、购置住房等等，或者双方虽然没有自称是夫妻，但其行为使群众认为其是夫妻的也应当视为重婚行为。在刑事法律上对重婚的认定，根据最高人民法院的司法解释规定必须是同居生活在6个月以上。

2、有配偶者与他人同居。同居是指没有合法的婚姻关系的两个异性不以夫妻名义在一起共同生活，履行夫妻义务。有配偶者与他人同居和重婚的区别在于是否以夫妻名义共同生活。对于同居，由于同居与重婚只是在名义上有所不同，它们在侵害的对象、侵害的形式、侵害的内容以及结果上都是相同的，因而其赔偿的原则和内容也不应与重婚有所区别。

3、实施家庭暴力。根据最高人民法院的司法解释的规定，家庭暴力是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段，给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果的行为。这些暴力可以是单独的，也可以是混合的，而且大多表现为混合暴力。对于家庭暴力，受害人不仅会受到身体的伤害，还可能在暴力下造成精神的损害。

4、虐待、遗弃家庭成员。虐待是指行为人持续性、经常性的以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段，给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果的行为。虐待也是家庭暴力的一种。受害人在身体上、精神上受到的伤害往往是十分严重的，对此应视虐待、伤害的时间长短和程度，加大惩处力度，加大精神、人身赔偿的数额。遗弃是指对家庭成员负中有负有赡养、扶养、抚养义务的一方,对缺乏生存能力需要赡养、扶养和抚养的另一方，不履行其应尽的义务的行为。如不给患病的家庭成员治疗、对没有自理能力的家庭成员不管不顾等，遗弃行为往往会对被遗弃的家庭成员的生命健康及精神造成极大的伤害。

六、离婚损害赔偿数额的确定

1、财产损失。财产损失应当包括直接损失和间接损失、实际财产损失和可得利益损失。通常情况下,对财产权的侵害导致受害人财产利益的损失,法律通过赔偿损失、恢复原状等民事责任方式予以救济。但是，并不能因此就否认离婚损害赔偿包括财产损失。在过错人实施了家庭暴力时，必然会造成人身的伤害，因此造成的经济损失，作为无过错方也有权要求赔偿；而虐待、遗弃家庭成员时，也同样可能发生财产损失的赔偿，这些物质上的损失都应当由过错方个人用其财产予以赔偿。对于重婚或同居，如果因为重婚侵害到婚姻另一方的财产权，如过错方为第三者提供了生活费用、生活物资、生产物资和产业以及其他经济开支等，除了将这些财产作为夫妻共同财产予以分割外，还应另外判决重婚者予以相应赔偿，以惩罚重婚者。

2、精神损失。侵权损害的赔偿原则是完全赔偿。离婚损害可以是财产的、身体的、精神的多方面损害，应该得到全面的赔偿。由于离婚损害赔偿制度侧重于保护合法的婚姻关系所确定的夫妻的身份关系，是一种特殊的身份权，它与财产权有所不同，不能直接体现为物质利益，主要是一种精神上的寄托和愉悦。当过错方实施了导致婚姻破裂的行为，必然给无过错方精神上带来极大的损害，因此需要赔偿无过错方的精神损失。离婚损害赔偿的精神损害不同于一般民事侵权所造成的精神损害，不应适用一般民事侵权精神损害赔偿的规定。对于离婚损害赔偿中精神损失赔偿标准应当根据过错方侵害的手段、方式，给受害人造成的损害程度、后果及其承担责任的经济能力，并要考虑当地平均生活水平等诸多因素予以综合判断、自由裁量。确定离婚精神损害赔偿的数额,应坚持补偿原则、公平原则、法官自由裁量原则。损害赔偿金确定因素。对离婚财产损害赔偿金、精神损害赔偿金、抚慰金数额的确定，应根据保护合法婚姻家庭关系，保护无过错配偶合法权益的原则，财产与精神损害赔偿金综合考虑。因此，主要应当以一方过错程度以及具体情节，过错给对方所造成的损失的程度和后果，包括财产损失的具体情况和精神痛苦的程度，还应当考虑当事人的年健康状况、生活水平和就业能力等因素来确定。

①过错人的过错程度。结合过错方过错行为的过错的轻重，动机等因素加以考虑；

②过错行为的具体情节。如侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；

③过错行为所造成的后果。无过错方遭受损害的权益的损害程度，精神上所受痛苦的程度。根据离婚损害后果的轻重，来确定赔偿责任大小和赔偿数额的多少；

④过错人的获利情况。应当结合侵权人应过错行为的获利情况，来确定对其的惩罚； ⑤过错人承担责任的能力。过错方承担责任的经济状况总值，谋生能力等。损害赔偿一方面是为了弥补无过错方遭受到的损害，另一方面是为了惩罚过错方。所以，在确定损害赔偿数额时必须考虑过错方的承受能力；

⑥受诉法院所在地平均生活水平。对无过错方遭受损害的弥补应当结合受诉法院所在地平均生活水平，不能脱离客观情况。

除此之外，还应考虑无过错方的因素，如离婚时无过错方的年龄、再婚的可能性、经济状况、身体情况及谋生能力等。如果导致配偶残疾的，还应赔偿残疾人抚慰金。

在处理离婚时提起的离婚损害赔偿，应在财产分割之后，由过错方以个人财产和分割所得的共同财产进行赔偿。

七、离婚损害赔偿请求权的行使

根据婚姻法司法解释的规定，人民法院受理离婚案件时，应当将婚姻法的规定书面告知当事人有关权利义务。并根据不同情况分别处理：

1、符合婚姻法第四十六条规定的无过错方作为原告基于该条规定向人民法院提起损害赔偿请求的，必须在离婚诉讼的同时提出。

2、符合婚姻法第四十六条规定的无过错方作为被告的离婚诉讼案件，如果被告不同意离婚也不基于该条规定提起损害赔偿请求的，可以在离婚后一年内就此单独提起诉讼。

3、无过错方作为被告的离婚诉讼案件，一审时被告未基于婚姻法第四十六条规定提出损害赔偿请求，二审期间提出的，人民法院应当进行调解，调解不成的，告知当事人在离婚后一年内另行起诉。

4、当事人在婚姻登记机关办理离婚登记手续后，以《婚姻法》第四十六条规定为由向人民法院提出损害赔偿请求的，人民法院应当受理。但当事人在协议离婚时已经明确表示放弃该项请求，或者在办理离婚登记手续一年后提出的，不予支持。

法律所规定的一年内起诉的期限规定应当属于除斥期间，不适用诉讼时效中关于中止、中断的规定。